Compliance y Due Diligence ¿En qué consiste y cómo se hace?

El término compliance cobra cada vez más importancia para las empresas y organizaciones en Chile. Es un concepto muy relacionado con la gestión de riesgos, que tiene su origen en el ámbito legal, pero que a la vez incluye más aspectos. Es un sistema de prevención y control de riesgos que requiere buenas prácticas empresariales, que se han vuelto cruciales en un momento en que los estándares regulatorios para todos los sectores de la economía son cada vez más estrictos debido a la intervención del gobierno en la actividad económica.

Por lo tanto, el sistema de Compliance y Due Diligence forman parte de la gestión responsable de la empresa. Y, tienen por objeto prevenir y detectar los riesgos que se pueden presentar para la organización como consecuencia de las relaciones establecidas con terceros.

Además, la aplicación correcta de estos procedimientos permite que una organización emplee empleados y establezca relaciones comerciales con terceros que sean consistentes con sus valores. Asimismo, evite el fraude y se adhiera a la ética establecida en el Código de la organización con compromisos de cumplimiento. El incumplimiento de cualquier ley o regulación específica puede resultar en daños a la reputación de la Compañía.

¿Qué establece la ley?

Cuando se promulgó la Ley 20.393, lo que sobre ella se escribió y declaró en Chile en relación a la novedad en su naturaleza representó la persecución penal de una sociedad anónima. También se mencionó el impacto en las empresas y la necesidad real de establecer un modelo de cobertura en un sentido legal 20.393. Esto sin tener en cuenta las críticas que constantemente se hacen sobre el tema y el perspicaz análisis filosófico de cuestiones que pueden o no aconsejar a las corporaciones.

Lo cierto es que esta ley no sólo sanciona a las sociedades anónimas porque establece la referida cesión de responsabilidad penal. Y este tema va más allá de la responsabilidad penal corporativa y tiene un impacto muy directo en el mercado y las operaciones de una empresa.

El artículo 18 de la Ley 20.393, desde su título “Transmisión de la Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas”, identifica muy claramente la materia a que se refiere. Se establece que la responsabilidad penal de una persona jurídica en caso de conversión, fusión, absorción, separación o disolución de la persona jurídica se “transfiere a la persona jurídica” y establece un conjunto de reglas. Aplicación de penas en caso de sanciones.

¿En qué consiste el Due Diligence?

Se basa en la investigación de empresas en proceso de adquisiciones, fusiones o reestructuraciones. El proceso de due diligence evalúa diversos aspectos como el estado financiero, comercial, legal u operativo de la empresa.

Los inversores o compradores de una empresa normalmente necesitan asegurarse de que las circunstancias de la organización sean óptimas para la compra y establecer el valor. En algunos casos, la due diligence va en sentido contrario y los inversores captan su atención.

En conclusión, el propósito de la due diligence es proporcionar ciertos datos sobre las condiciones comerciales actuales. Y, determinar el nivel de riesgos legales, operativos, financieros o de otro tipo que surjan de las operaciones de la empresa.

Tipos de Due Diligence

La Due Diligence puede centrarse en varios aspectos del negocio, dependiendo del área a analizar, se utilizan diferentes tipos de operaciones.

De igual forma, los más exigentes durante una adquisición, reorganización o fusión son:

• Laboral
• Comercial
• Fiscal
• Inmobiliario
• Administrativo
• Mercantil
• Medioambiental

La importancia de la Due Diligence radica en la capacidad de conocer los aspectos más importantes de una organización. Así como la posición de mercado de una empresa, las proyecciones futuras, la situación fiscal y contable. Asimismo, su capacidad para resolver problemas financieros.

¿Quién puede realizar el compliance?

Las empresas, en el desarrollo de sus actividades, están inherentemente sujetas a una serie de normas. Y, por tanto, pueden estar sujetas a determinadas actividades ilícitas.

Por ello, debe integrar el equipo o departamento de cumplimiento de su empresa, el cual está formado por profesionales que pueden desempeñar las siguientes funciones:

• Examinar la estructura y el comportamiento de la empresa.
• Desarrollar un plan para prevenir, controlar y corregir comportamientos ilegales.

Estos grupos necesitan oficiales de ética, profesionales del derecho que sean responsables de diseñar y supervisar programas de ética adecuados a las operaciones de las empresas involucradas.

También debe estar atento a la posibilidad de aprobar nuevas normas y reglamentos para anticipar el impacto en su negocio.

Ventajas del Compliance en una Empresa

Los programas de compliance pueden generar importantes beneficios comerciales, como: Ej.:

• Elusión de responsabilidad (civil, administrativa o penal) de las personas jurídicas.
• Agregar valor y eliminar prácticas que, aunque sean legales, dañan la imagen pública.
• Establecer estándares de comportamiento que se aplican en toda la organización.

Hoy en día se ha extendxido a las partes vendedoras y compradoras, lo que dentro del proceso de compra y venta se conoce como “due diligence compliance”.

¿Cómo actúa el Due Diligence Compliance?

Compliance de estados financieros y tributarios: Esta es una evaluación razonable por parte de profesionales fiscales y financieros con respecto a las bases y pretensiones de las cifras presentadas en los estados financieros y fiscales. Constituye la base para las metodologías de valoración acordadas en el proceso de compra y venta y es esencial para futuras valoraciones y otras discusiones.

Compliance sobre gobierno corporativo: Esto incluye la estructura de la junta directiva, sus funciones y deberes. Asimismo, el consentimiento de los accionistas, las empresas involucradas y una evaluación de la estructura de la empresa desde una perspectiva legal y financiera. Además, asuntos como bienes inmuebles o herencias futuras, fusiones y adquisiciones, mecanismos de prevención de fraude, códigos de conducta y contactos de denuncias.

Compliance reputacional: Esto comprende un análisis de la empresa y sus socios a nivel individual, actual y futuro. Así como también, los activos y pasivos revelados tanto por los compradores como por los vendedores. Este incluye antecedentes comerciales, fiscales, sociales y posibles situaciones legales. Tendrá una gran influencia en los medios de comunicación en el futuro.

Compliance

Compliance operacional: Se trata del análisis de las condiciones actuales y futuras que las empresas deben cumplir con sus clientes y proveedores. Esto es tanto financiera como operativamente, para finalmente entregar sus productos y servicios. Esto incluye su fábrica, capacidad de producción, canales de distribución y sistemas logísticos, soporte de sistemas, alianzas con socios estratégicos, cumplimiento de normativa ambiental, etc.

Compliance de mercado: Esto incluye la capacidad actual y futura de una empresa. Esto para monitorear las condiciones actuales y futuras en los mercados en los que opera actualmente (o puede operar en el futuro). Así como las condiciones del mercado, precios, nuevos competidores. Asimismo, se refiere a la capacidad de respuesta a los cambios en barreras de entrada, cambios y tendencias tecnológicas. Y, otras variables que pueden afectar significativamente la posición de una empresa en el mercado.

Accidentes de Tránsito

¿Cómo se hace el Due Diligence Compliance?

Como lo hemos mencionado anteriormente se requiere de un profesional “Compliance Officer” o del derecho mercantil. Por lo tanto, antes de todo debe contar con la asistencia y asesoría de estos profesionales para poder implementar este sistema en su organización o compañía.

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